二.收购结构
二.收购结构

二.收购结构

    虽然可通过几种不同的方式收购加拿大上市公司的控制权,但加拿大的兼并与收购交易通常采用“安排计划” 的方式,较少采用“要约收购”的方式。以下对这些收购结构进行简要介绍。

    在加拿大友善收购通常使用计划安排的方式。所谓安排,系根据 公司法规定经法院批准而生效的购买交易,购买本身需经有关公 司三分之二以上股东的批准。签订安排协议的各方列出公司合并 的基本条件,此后有关申请应呈递法院进行批准。法院所发出的 法庭令中,要求成交前召开股东会议予以批准,并具体列出批准 的底线要求和持异议者的权利。有关交易的详细通报应呈递股东, 其中须包括类似收购要约通告中的详细披露。

    与任何其他以实现公司控制权变更为目的的常用交易结构不同的是, 安排系一种受法院监督的法律程序。

    由目标公司向法院申请启动旨在完成“安排”的程序。第一步是由法院举行初步听证会以签发临时令状(此等令状规定安排所适用的基本程序规则);几乎无人会对临时令状申请提出异议。此等临时令状明确的内容包括但不限于:(i)特别股东会议的召集和召开方式,例如需向证券持有人发送的代理权征集材料及披露文件的格式、登记日期(用于确定有权对交易进行表决的证券持有人)、相关通知期限以及召开会议的时间和地点;(ii)有权在会议上参与表决的人;(iii)是否存在任何类别的人有权进行单独的类别表决;(iv)批准安排所必需的批准比例下限。

    一旦召开目标公司股东会议,并且安排决议按照规定经证券持有人多数通过,目标公司将申请法院签发批准此等安排的最终令状。如果法院满意地认为此等安排系“公平且合理的”,则法院会签发最终令状。虽然持有异议的利益相关人有权出席最终令状的听证会并对安排提出异议,但绝大多数的安排都无人提出异议且被批准。

    虽然批准安排的股东比例下限一般由法院自由裁量,并于法院程序听证会上(目标公司通过此等听证会申请并取得临时令状)予以确定, 但收购方通常会要求适用管辖目标公司的公司法成文法所规定的比例下限(如果安排步骤不采用安排程序完成,原本会适用此等比例下限)。在加拿大境内的大多数司法辖区,此等比例下限为在目标公司股东会会议上股东所行使的表决权总数的66⅔%。如果证券法规定的企业合并规则适用于交易,则还须经在此等会议上参与表决的小股东中的多数批准。期权持有人可能享有与同类普通股股东相同的表决权(取决于目标公司设立地所属司法辖区)。通常,其他可转换证券(例如,认股权证和可转换公司债)无权就安排进行表决,除非相关契据或合约所约定的此等证券的权利被以并非公平且合理的方式修改并且此等修改系安排的组成部分。

    虽然目标公司的董事会有义务考虑要约,并有义务就此等要约的充分性向其股东出具建议,但收购要约最终系由股东决定接受(或者拒绝)。法律不要求收购方获得目标公司董事会的支持,因此,要约收购系完成未经邀请的收购或敌意收购的唯一操作方式。要约收购也用于友好交易,但这种情况较少。要约收购实质等同于美国证券法规定的要约型收购(tender offer)。

    各省和地区采用统一的要约收购监管机制。

    收购方须向所有待收购的同类表决权证券或股票的登记持有人发出收购要约(并须送达给所有可转换为此等表决权证券或股票或者可在行权时购买此等表决权证券或股票的证券的登记持有人),但要约收购的对象无须为全部该类股票;允许“部分要约”。收购方向每一要约所涉种类证券持有人要约的单价须相同。

    此外,还有一些与开展要约收购相关的最低要求,包括披露要求、要约收购材料的交付时间和送达以及为确保所有证券持有人获得同等对待而制定的规则。

    正式的要约收购根据披露文件开展;此等披露文件通常被称为《要约收购通告》。该文件须包含与要约、要约人和目标公司相关的规定信息。如果要约对价包含(全部或部分)要约人的证券,则此等说明书还须包含要约人的、招募说明书等级的披露文件。通常无须预先向加拿大证券监管机构披露并由其批准《要约收购通告》的内容;《要约收购通告》一旦被提交,如果无人提出异议,通常无须经过监管机构审查。

    自2016年5月9日起,加拿大的要约收购机制发生了重大变更。新规定延长了目标公司应对敌意收购的期限;即产生了105天的“许可要约” 机制。该机制将对战术层面和战略层面的权利计划产生重大影响,也将对未来的交易结构产生影响。

    在新的要约收购机制下,所有非豁免要约(包括部分要约)收购须遵守以下要求:

    50% 的最低接受比例要求:要约收购须遵守最低接受比例要求,即不得低于要约所涉种类的所有发行在外证券数量(不包括要约人及其一致行动人所实益拥有、控制或实际控制的证券)的50%;此等要求系强制性且不可放弃的(即最低接受比例要求)。
    10日宽展期要求:满足最低接受比例要求,并且所有其他条款和条件均得以实现或者被放弃后,收购要约须延期至少10日(即10日宽展期要求)。
105日要约期:收购要约须开放至少105日,但下述两种情况例外—见“时间安排与送达要求”(即105日要求)。

要约收购规则​

    应根据一些客观因素确定是否存在要约收购,具体而言,即根据要约人(及其所有一致行动人)所实益拥有或控制的表决权证券或股票比例以及收购要约所涉及的附加证券数量;与此相反,美国所采用的是更加主观的因素,例如收购的方法和时机选择。要约收购比例下限为任何种类表决权证券或股票总数的20%。在确定要约人是否会超过所有权比例下限时,要约人所实益拥有的证券包括要约人于60日内有权或有义务(例如,通过期权、认股权证或可转换证券)收购的证券以及其关联实体和一致行动人所持有的证券。为适用加拿大的要约收购规则,受要约人须位于加拿大境内或者其在目标公司簿记中的登记地址须位于加拿大境内。

    要约收购机制最重要的目标是使目标公司的所有证券持有人获得平等的待遇。为实现这一目的,要约收购规则:(i)要求要约人向目标公司同一种类证券的所有持有人提供相同的对价;(ii)禁止进行幕后交易或者提供“附带利益”,导致向部分持有人提供的对价价值高于其他持有人(雇佣补偿金安排中的某些例外情形除外);(iii)要求要约人按照其在要约收购前90日内购买的证券比例、对价金额和形式( 或者此等对价的等额现金)发出证券购买要约,以此将要约人于收购要约发出前90日内购买的证券纳入收购要约(要约人在正常经营过程中在公开市场上购买的证券除外)。

    收购要约可受制于条件的满足或放弃;此等条件包括与监管批准、重大不利变化、市场中断及其他或有事件相关的条件。但是,收购要约不得以融资为条件。如果要约人根据收购要约提供的对价系现金或者包含现金,则要约人须于启动要约前做好充分安排,以确保其拥有足够资金,能够足额支付目标公司证券的对价。因此,如果要约人当下无充足的现金可用,则其通常会于启动要约收购前,取得具有约束力的融资承诺。如果要约人合理认为,若收购要约的条件被满足或被放弃,其因某个融资条件未满足而无法付款的可能性极低,则此等须预先的融资安排本身可能会受制于一些条件。因此,多数要约人会确保收购要约的条件至少实质上包括所有重要的融资条件。使收购要约条件与提款条件保持一致旨在确保以下无法挽救的情形不会发生:要约人须按照其收购要约进行交易(因为所有条件已满足)但却无法根据融资承诺提款(因为部分条件尚未满足)。

    根据新的要约收购机制,要约人须遵守最低接受比例要求。如果要约人的目标系收购目标公司所有发行在外的股票,则其也可以设置更高的接受比例下限。此等情形下,要约人设置的最低接受比例条件还可能有另一目的。通常,要约人为确保其将收购的股票数量足以使其完成第二阶段的私有化交易,会将此等最低接受比例条件设置为其所拥有的股票比例达到66⅔%(部分卑诗省公司为75%)。

    如果根据要约,收购方收购的股票比例高于90%(不包括收购方及其关联方和联营方于收购要约发出之日所持有的股票),则加拿大联邦级和省级公司法规定了收购剩余股票的强制收购程序。虽然股东有权提出异议并获得相当于其股票公允价值的支付,但无须进行股东表决。

    如果收购方收购的股票占发行在外的股票总数比例不足90%,但高于66⅔% (对于部分卑诗省公司,该比例为75%),则要约人可以通过进行后续私有化交易,收购目标公司100%的股票。此等情形下,须召开目标公司股东特别会议,就该项交易进行表决。此等情形下,要约人可以就其已根据要约收购的股票参与表决。鉴于相关公司法规定,批准私有化交易(例如,安排或合并)的表决比例下限为在股东会议上参与表决的表决权总数的66⅔%(对于部分卑诗省公司,该比例为75% ),因此要约人可以确保交易获得批准。

    10日宽展期要求旨在确保股东接受要约收购非出于被迫,因为他们能确信,要约收购成功后仍有机会接受要约。

    允许进行部分要约收购。但是,根据最低接受比例要求,禁止发出收购“任何及所有股票”以及“收购数量上限为发行在外股票的100%” 的要约。虽然法律允许进行部分要约收购,即不收购目标公司所有发行在外的股票,但最低接受比例要求使得部分要约收购非常难以成功。这是因为虽然要约系针对部分股票,但最低接受比例要求仍然适用。因此,愿意接受部分要约的股东可能会无法接受此等要约,因为持有高于50%的此等股票的其他股东选择不接受此等要约。

    如果要约人于收购要约发出前90日内向任何目标公司的股东购买了目标公司的股票,则要约收购的对价(或对价的等额现金)金额和形式以及收购的股票比例应至少与此等购买相同,除非此等购买系在正常经营过程中发生并且在公开市场上进行。

    要约收购一旦启动,则在此等要约收购届满前,要约人通常不得通过要约收购外的其他方式,购买任何股票。但是,如果满足以下条件( 及其他条件),则要约人可以购买要约所涉种类证券,但购买比例不得超过5%(包括可转换为该类证券的证券):(i)要约人于购买前至少一个工作日,在《要约收购通告》或发布的新闻稿中披露此等购买意向;(ii)此等购买系在正常经营过程中发生并且在公开市场上进行;(iii)要约人每日提交新闻稿,披露其所购买的证券数量及其所支付的价格(及其他事项)。

    收购要约期限届满后,要约人不得于此后20个工作日内进一步购买证券,除非此等购买系在正常经营过程中发生并且在公开市场上进行。

    以下为可以被豁免正式要约收购要求的少数几种情形。

    私下协议:在少数几种情形下,允许通过私下协议购买股票;即使买方所购买的股票数量超过收购要约比例下限。此等协议的卖方数量不得超过5人,并且买方所收取的价格不得超过证券“市场价格” 的115%(前述市场价格通常为此前20个交易日的平均证券收盘价格)。与出售证券的证券持有人签署的从属协议不得被用于间接增加对价。
正常经营过程购买:如果超过20%的某类股票或表决权证券的持有人(或者其共同行动人或一致行动人)拟于12个月内购买该类发行在外的股票,且购买比例不超过5%(此等期间除根据正式要约进行的购买除以外的所有购买),则此等情形可以享受正式要约收购要求豁免。必须具备股票公开交易市场,并且要约人所支付的价格不得超过证券的“市场价格”(即,并非要约发行人的共同行动人或一致行动人的、最后购买此等证券标准交易单位的人所支付的价格)加上其所实际支付的合理佣金或经纪费。
    国外要约收购:如果在要约收购所涉种类的股票中,由加拿大居民持有的发行在外股票比例不足10%,并且收购要约发出前12个月内, 买卖该类股票数量最多的交易发生于加拿大境外的公开市场,则此等收购要约可以不适用正式要约收购要求。加拿大境内的股东应有权按照与适用于全体股东的条款同样有利的条款,参与收购要约; 任何向股东发送的要约材料须提交给加拿大省级证券监管机构,并同时发送给加拿大居民股东。如果要约材料以非英文的语言书就, 则以英文和法文(适用于魁北克居民股东)书就的要约条款概要须提交并发送给位于加拿大境内的股东。如果要约人未向股东发送要约材料,而是在目标公司成立地或组建地所属司法辖区发布通知或公告,则其须在股东所在地所属每一加拿大省份境内至少一份大型日报上,发布以英文和法文(如果有股东位于魁北克省)书就的公告。
    加拿大境内持股人数量极少:如果居住在加拿大境内某一司法辖区的实益所有权人数量极少,则根据要约收购规则,该省的正式要约收购要求可以被豁免。为适用此等豁免,该司法辖区内的实益所有权人须少于50人,并且其所持有的该类证券须少于该类发行在外证券数量的2%。加拿大境内的股东应有权按照与适用于全体股东的条款同样有利的条款,参与收购要约;任何向股东发送的要约材料须提交给加拿大省级证券监管机构,并同时发送给加拿大居民股东。

    其他收购交易结构形式包括强制合并和涉及强制转让证券的资本重组。合并须经目标公司董事会和股东批准;资本重组可能仅须经股东批准。

    “合并(amalgamation)”与美国的州公司法中所述的“兼并” (merger)具有相似的实质性含义。但是,加拿大公司法不存在兼并的法律概念(兼并系指一家公司并入另一家公司,前者消失,并不再具有任何法律地位,而后者存在并继续存续)。相反,根据加拿大公司法,进行合并的各家公司实际上组合成为一家公司。每一家进行合并的公司的权利、资产和债务继续成为合并后公司的权利、资产和债务。合并较少用于基于独立市场交易原则的交易中。资本重组可被用作收购结构;其通过修订目标公司章程文件中的股本,导致将目标公司的股票强制转让给收购方,以换取现金和/或收购方的股票。

    通常,收购方需获得目标公司股东会议上参与表决的表决权总数的66⅔%批准,方可进行合并和资本重组。